O papel judiciário na proteção da democracia contra o populismo

Resumo Movimentos políticos populistas afirmam ser democráticos ao expressar o que o povo quer, contra o establishment político. Essas alegações são mal compreendidas desde o início ao pressupor um povo unitário e definitivo. No entanto, as democracias constitucionais enfrentam um desafio especial para resistir a essas alegações em princípio porque são, inegavelmente, afirmações que soam democráticas; pretendem capacitar a vontade popular para que o povo possa governar a si mesmo. Movimentos populistas podem ser bem-sucedidos nas eleições e empurrar a cultura política em direções antidemocráticas por meios democráticos, enquanto ainda afirmam legitimidade democrática. Os próprios processos da democracia estão ameaçados. Tradicionalmente, os vencedores políticos não estão motivados a mudar o sistema que os elegeu; os populistas são diferentes nesse aspecto. O desafio populista provoca uma revisão do debate sobre a legitimidade democrática de juízes serem empoderados para deslocar as decisões de assembleias legislativas eleitas (o debate sobre revisão constitucional). Um aspecto subdesenvolvido do debate sobre revisão constitucional foi o escopo para que os tribunais intervissem especificamente em processos políticos para corrigi-los quando estavam errados e para ajudar a prevenir que eles se dessem errado em primeiro lugar. A intervenção judicial é custosa em termos democráticos, e ainda assim a democracia precisa ser protegida. Este Artigo analisa a busca por um equilíbrio entre a vontade popular moldando processos democráticos e limitações constitucionais geridas judicialmente sobre a vontade popular moldando esses processos. O papel judicial recomendado é estilizado como tribunais protegendo—não aperfeiçoando—a democracia, e é uma modificação inspirada em John Hart Ely de uma defesa da separação de poderes da revisão constitucional. Ao enfrentar o desafio populista, os tribunais podem, em princípio, tentar estar um passo à frente na antecipação e, onde puderem, desacelerando a degradação da democracia e, assim, ajudando a preveni-la.